المحكمة الادارية العليا – الطعن رقم 11199 لسنة 49 ق عليا – جلسة 15/ 1/ 2005م

بسم الله الرحمن الرحيم
باسم الشعب
مجلس الدولة
المحكمة الإدارية العليا
الدائرة الأولى – موضوع

بالجلسة المنعقدة علناً فى يوم السبت الموافق 15/ 1/ 2005م
برئاسة السيد الأستاذ المستشار الدكتور/ عبد الرحمن عثمان أحمد عزوز – رئيس مجلس الدولة ورئيس المحكمة
وعضوية السادة الأساتذة المستشارين/ السيد محمد السيد الطحان و أحمد عبد العزيز إبراهيم أبو العزم و حسن سلامة أحمد محمود وأحمد عبد الحميد حسن عبود – نواب رئيس مجلس الدولة
بحضور السيد الأستاذ المستشار/ رضا محمد عثمان – مفوض الدولة
وحضور السيد/ كمال نجيب – سكرتير المحكمة

أصدرت الحكم الآتي

في الطعن رقم 11199 لسنة 49 القضائية عليا

المقام من

صباح عبد المطلب عبد الهادى

ضد

1- رئيس مجلس إدارة الهيئة العامة للتأمين الصحى " بصفته"
2- رئيس الهيئة العامة للتأمين الصحى فرع وسط الدلتا " بصفته"
في الحكم الصادرعن محكمة القضاء الإداري " بالمنوفية " فى الدعوى رقم 1196 لسنة 4 ق بجلسة 6/ 5/ 2003

الإجراءات

فى يوم الاثنين الموافق 30/ 6/ 2003 أودع الأستاذ/ عبد الوهاب حسنين المحامى نائباً عن الأستاذ/ حامد إبراهيم أحمد الشريف المحامى بصفته وكيلاً عن الطاعنة قلم كتاب المحكمة الإدارية العليا تقريراً بالطعن قيد بجدولها تحت رقم 11199 لسنة 49 ق.ع فى الحكم المشار إليه والقاضى بقبول الدعوى شكلاً وبرفض طلب وقف تنفيذ القرار المطعون فيه وإلزام المدعية مصروفات هذا الطلب.
وطلبت الطاعنة – للأسباب الواردة بتقرير الطعن – قبول الطعن شكلاً وبإلغاء الحكم المطعون فيه والقضاء مجدداً بوقف تنفيذ القرار السلبى المطعون عليه مع ما يترتب على ذلك من آثار أخصها صرف دواء الابيركس اللازم جداًً لعلاج المدعية وإلزام الهيئة المطعون ضدها المصروفات. وقد أعلن تقرير الطعن على النحو المبين بالأوراق.
وقدمت هيئة مفوضي الدولة تقريراً مسبباً رأت فيه الحكم بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه والقضاء مجدداًً بوقف تنفيذ القرار المطعون فيه مع ما يترتب على ذلك من آثار مع إلزام الجهة الإدارية المطعون ضدها المصروفات.
وتحدد لنظر الطعن أمام الدائرة السادسة فحص جلسة 16/ 3/ 2004 والتى احالته إلى الدائرة الأولى فحص حيث نظرته بجلسة 21/ 6/ 2003 وبجلسة 25/ 9/ 2004 قررت إحالته إلى هذه المحكمة والتي نظرته بجلسة 6/ 11/ 2004 وفيها قررت إصدار الحكم في الطعن بجلسة اليوم وبها صدر هذا الحكم وأودعت مسودته المشتملة على أسبابه عند النطق به.

المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع الإيضاحات وبعد المداولة.
ومن حيث أن الطعن قد استوفى أوضاعه الشكلية.
ومن حيث إن عناصر المنازعة تخلص فى أن الطاعنة أقامت الدعوى المشار إليها بإيداع صحيفتها قلم كتاب محكمة القضاء الإداري بالمنوفية بتاريخ 6/ 3/ 2003 طلبت في ختامها الحكم بوقف تنفيذ وإلغاء القرار السلبي المطعون عليه مع ما يترتب على ذلك من آثار أخصها صرف دواء الأبركس اللازم لعلاجها مع إلزام الهيئة المدعى عليها المصروفات، وقالت شرحاً للدعوى إنها مصابة بالفشل الكلوي المزمن وكان يصرف إليها الدواء المشار إليه ثم فوجئت بامتناع الهيئة عن صرفه لارتفاع ثمنه والاستغناء عنه بنقل الدم وهو ما يصيبها بحساسية شديدة وأخطار جسيمة قد تودى بحياتها، وقد حاولت مراراًً صرف الدواء دون فائدة، وأضافت أن الهيئة قررت بتاريخ 30/ 4/ 2002 منع صرف الدواء.
وبجلسة 6/ 5/ 2003 صدر الحكم المطعون فيه، وشيدت المحكمة قضاءها على أن العقار المشار إليه لا يصرف إلا في حالات زرع الأعضاء وزرع الكلى فقط ولا يصرف لمرضى الفشل الكلوي ومن المستقر عليه أن الجهة المعالجة هى التي تتولى تحديد العلاج المناسب لكل حالة إعمالاً لحكم القانون ومن ثم فمن غير الممكن إلزامها بصرف الدواء المشار إليه والذي لا يصرف لعلاج الفشل الكلوي المزمن فمن ثم يتعين الحكم برفض طلب وقف التنفيذ لانهيار ركن الجدية دون حاجة لبحث ركن الاستعجال لعدم جدواه.
ومن حيث إن مبنى الطعن مخالفة الحكم المطعون فيه للقانون والإخلال بحق الدفاع مع القصور في التسبيب ذلك أن الحكم المطعون فيه لم يتعرض للمستندات المقدمة من الطاعنة والتي تشمل التقرير الطبي الصادر من مستشفى بركة السبع بحالة الطاعنة الصحية، وصورة القرار رقم 51 لسنة 2003 صادر من فرع وسط الدلتا بالهيئة المطعون ضدها بصرف ذات الدواء لحالة مماثلة لحالة الطاعنة الصحية، وصورة الحكم الصادر من محكمة القضاء الإداري بطنطا فى حالة مماثلة، كما أن مقتضي نصوص الدستور وقانون التأمين الاجتماعي يوجبان على الهيئة المطعون ضدها رعاية المؤمن عليهم رعاية صحية كاملة بما فيها صرف الدواء اللازم لدرء ما يحيق بهم من أمراض نظير اشتراكات شهرية تخصم من رواتبهم، كذلك فإن ما انتهى إليه الحكم الطعين يتنافى مع روح القانون وما استقر عليه العرف من أن مريض الفشل الكلوي يحتاج لزرع كلية خاصة إذا كان الفشل يشمل الكليتين وهو بذلك يحتاج إلى زرع كلية لا تستطيع الحصول عليها لذلك فهى تلجأ إلى الحصول على العلاج إلى أن يقضي الله أمراً كان مفعولاً.
ومن حيث إنه عن الدفع بعدم اختصاص محاكم مجلس الدولة ولائياً بنظر الدعوى تأسيساً على أنه ليس ثمة قرار إداري يمكن الطعن عليه ولما كانت حقيقة المنازعة الماثلة أنها منازعة إدارية بين الطاعنة والهيئة المطعون ضدها حول كيفية تقديم العلاج والرعاية الطبية للطاعنة بتقديم الدواء المشار إليه بصحيفة الطعن أو بأية وسيلة أخرى تقررها الجهات الفنية في الهيئة المطعون ضدها ومن ثم فإن النزاع الماثل يدخل فى مفهوم المنازعات الإدارية الواردة في البند الرابع عشر من المادة العاشرة من قانون مجلس الدولة رقم 47 لسنة 1972 ومن ثم يتعين رفض الدفع المشار إليه واختصاص محاكم مجلس الدولة بنظر النزاع.
وعن الدفع بعدم قبول الدعوى لعدم تقدم الطاعنة إلى اللجان المشكلة طبقاً للمادة من قانون التأمين الاجتماعي رقم 79 لسنة 1975 والتي توجب في حالات المنازعات الناشئة عن تطبيق أحكام القانون المشار إليه اللجوء لفحص المنازعة أمام اللجان المشكلة لهذا الغرض قبل إقامة الدعوى، ولما كانت حقيقة المنازعة الماثلة كما سلف البيان فإنها ليست منازعة في تطبيق القانون المشار إليه من عدمه حيث إن كلاً من الطاعنة والهيئة المطعون ضدها متفقتان على تطبيق النص الخاص بتقديم العلاج الطبي ولكن الخلاف يكمن فى سبل تقديم هذا العلاج وطريقته ومن ثم فهى لا تدخل في المنازعات التي يتعين عرضها على اللجان المشار إليها ويتعين بالتالي رفض هذا الدفع.
ومن حيث إن المادة من القانون رقم 79 لسنة 1975 بشأن التأمين الاجتماعي تنص على أن " يقصد بالعلاج والرعاية الطبية ما يأتي 1……….. 7- صرف الأدوية اللازمة في جميع الحالات المشار إليها فيما تقدم.
وتنص المادة (85 ) من ذات القانون على أن " تتولى الهيئة العامة للتأمين الصحى علاج المصاب أو المريض ورعايته طبيا إلى أن يشفى أو يثبت عجزه, وللهيئة المختصة الحق فى ملاحظة المصاب أو المريض حيثما يجرى علاجه ويقصد بالعلاج والرعاية الطبية ما هو منصوص عليه بالمادة …. ".
ومن حيث إن القانون المشار إليه حين نظم العلاج والرعاية الطبية وفق نظام التأمين الصحى الذى يفرض على كل منتفع به سداد مبالغ محددة وفى المقابل التزام الدولة ممثلة فى الهيئة العامة للتأمين الصحى بتأمين العلاج والرعاية الطبية للمستفيدين ومن ثم تستقل الهيئة المشار إليها بداءة بتشخيص المرض وتحديد طبيعته ودرجة شدته ثم يستتبع ذلك تحديد العلاج المناسب لهذا المرض ولحالة كل مريض والجرعات اللازمة وأوقات تقديمها وعليه فليس بلازم تقديم صنف معين من الدواء مثلا أو بذات القدر من الجرعة لكل المرضى بمرض واحد بل قد يختلف العلاج بين مريض وآخر من المصابين بذات المرض وهو ما يقيم فى المقابل مسئولية الهيئة المشار إليها عن تشخيص المرض أو تقديم العلاج وجرعاته وأوقاته بحيث إذا ما ترتب على ذلك ثمة ضرر للمريض تقوم مسئولية الهيئة عن الخطأ حسب القواعد المقررة فى هذا الشأن.
ومن حيث إنه إزاء اختصاص الهيئة السالف بيانه ومسئولياتها عن تقديم العلاج وجرعاته وأوقاته تستقل الهيئة المذكورة دون غيرها من الجهات الطبية الأخرى فى تحديد طبيعة المرض وطريقة علاجه وجرعات الدواء المطلوبة ولا يجوز بالتالى إلزامها بتقديم دواء معين لحالة مرضية معينة لمجافاته لمنطق الأمور وطبائع الأشياء وإلا فما الحال إذا ما تغيرت حالة المريض الصحية أو تم إنتاج دواء جديد ذى فاعلية فى علاج المريض فلن تستطع الهيئة التخلى عن إلزامها بتقديم دواء معين خاصة ما صدرت به أحكام من القضاء وفى الحالة الماثلة وإذ عدلت هيئة التأمين الصحى عن تقديم دواء " الايبركس " للطاعنة بتقديم طريقة علاج أخرى متمثلة فى نقل الدم فإن ذلك من اختصاص الهيئة المشار إليها خاصة وأن الطاعنة لم تقم الدليل على أن طريقة العلاج الأخيرة قد أصابتها بالحساسية الشديدة أو الخطر الجسيم, كما أنها لم تقم الدليل على أن سبب العدول هو ارتفاع ثمن الدواء لأن كل ما ورد فى اجتماع مجلس مديرى الشئون الطبية بالهيئة ( والذى لم يعتمد من رئيس مجلس الإدارة ) لم يذكر هذا السبب صراحة وإنما حدد الحالات التى يصرف فيها ومن ثم فإن النعى على ما انتهت إليه الهيئة من تقرير العلاج المناسب لحالة الطاعنة يغدو غير سديد ويغدو الحكم المطعون فيه إذ انتهى إلى ذات النتيجة متفقا وأحكام القانون ويكون الطعن عليه على غير أساس جديرا بالرفض.
ومن حيث إن من يخسر الطعن يلزم بالمصروفات عملا بحكم المادة ( 184 ) من قانون المرافعات.

" فلهذه الأسباب "

حكمت المحكمة:
بقبول الطعن شكلا ورفضه موضوعا وألزمت الطاعنة المصروفات.